Zou dit onderscheid niet worden gemaakt, dan zouden de lidstaten in feite verplicht zijn de verlening van uitsluitende rechten te rechtvaardigen, zulks in tegenspraak met de constante rechtspraak van het Hof, dat het creëren van een machtspositie door de verlening van dergelijke rechten als zodanig niet onverenigbaar met artikel 86 is.(
In the absence of such a distinction, Member States would effectively be obliged to justify the grant of exclusive rights notwithstanding the Court's consistent case-law to the effect that the mere creation of a dominant position through the grant of such rights cannot, in itself, be incompatible with Article 86.EurLex-2 EurLex-2